Blog de la facultad de Derecho

27 de mayo de 2019

El Control Societario y los derechos detrás de las acciones: El caso Avianca

Por: Andrés Felipe Lucumí Asprilla

Una de las mayores jugadas comerciales ha tenido lugar en los últimos días. El pasado 24 de mayo, el Grupo Synergy, liderado por los hermanos bolivianos Germán y José Efromovich perdió el control sobre la aerolínea más grande de Colombia, Avianca. Lo anterior, luego de que United Airlines decidió en virtud de la cláusula contractual de pignoración, incluida dentro de la financiación realizada a solicitud de Germán Efromovich el 29 de noviembre de 2018 a favor de la sociedad BRW Aviation, ejercer el derecho que le permitía realizar la toma de decisiones sobre las acciones del boliviano sin este perder su titularidad.

El 29 de noviembre del 2018 el Grupo Synergy, una sociedad fundada en Brasil, y que posee el 51,5% de las acciones de la sociedad Avianca Holdings, anunció una alianza junto con la aerolínea panameña Copa Airlines y la estadounidense United Airlines. Este acuerdo le daba liquidez a la compañía colombiana para pagar ciertos pasivos y lograr una solvencia económica que requería dada la huelga de pilotos de la Asociación Colombiana de Aviadores Civiles (Acdac) en el segundo semestre de 2017, donde las pérdidas de la compañía alcanzaron el valor de alrededor de 360 millones de dólares.[1]

El acuerdo al que llegaron las sociedades llama la atención sobre los diferentes tipos de acciones y los órganos societarios dentro del ordenamiento jurídico colombiano. Para esto, es de recordar, que principalmente las acciones pueden ser ordinarias y que permiten participar de los dividendos y asambleas o preferenciales que extienden el derecho a voto particular y en este caso de la junta directiva, derecho que los hermanos Efromovich mantuvieron hasta el pasado 24 de mayo.

Sin embargo, dada la naturaleza de bien mercantil de las acciones dentro de los establecimietos de comercio, la transacción sobre los derechos que estas incorporan no es ajeno al tráfico comercial (artículo 403 del Código de Comercio). Así pues, la pignoración de derechos sobre acciones es una de las alternativas disponibles para dar certeza a los acreedores a la hora de realizar transacciones.

Lo que se debe tener en cuenta en el presente caso es que precisamente el acuerdo logrado el 29 de noviembre de 2018 daba una financiación a Avianca, siempre y cuando se realizara la pignoración de los derechos de voto sobre las acciones del Grupo Synergy (a un tercero – Kingsland- ya que United por la regulación Antimonopolio estadounidense no puede ser titular de los derechos) y se cumplieran con los pagos y las metas de cumplimiento proyectadas.

Sin embargo, Avianca Holdings incumplió con su obligación de pago y el cumplimiento de las metas, lo que hizo que la empresa United entrara a revisar la situación. Finalmente, el 13 de mayo de 2019 Standard & Poor’s Global Ratings le redujo la calificación de deuda a Avianca Holdings de B a CCC+, esto en gran medida debido a la renegociación que la aerolinea debe hacer sobre bonos con origen en Luxemburgo,[2] pero lo que no obstó para que 15 días después United ejerciera el derecho sobre la pignoración de acciones.

Luego de realizar el ejercicio de este derecho, Kingsland, en uso de los derechos de control que contenían las acciones de Efromovich cambió la junta directiva, el CEO de la compañía y logró que las acciones de la misma se cotizaran con un valor 32% más alto al de apertura el día viernes en la Bolsa de Valores de Colombia.[3]

El nuevo Presidente de la Junta Directiva de Avianca Roberto Kirete afirmó que “la noticia lo único que trae para Avianca es un maravilloso futuro y conlleva a que los empleados, colaboradores, ejecutivos y las familias que dependen de la empresa tengan un futuro más claro y mejor”. Adicionalmente United afrimó que junto con la compañía Kingsland están dispuestos a financiar Avianca con un valor de 250 millones de dólares, lo que asevera solucionará varios de los problemas financieros de la compañía durante la administración Efromovich.[4]

 

Fuentes:

[1] https://www.eltiempo.com/economia/empresas/german-efromovich-y-roberto-kriete-historia-del-control-de-avianca-por-united-367018

[2] https://www.portafolio.co/negocios/empresas/s-p-global-ratings-redujo-calificacion-a-avianca-holdings-529493

[3] https://www.eltiempo.com/economia/empresas/avianca-holdings-fuerte-repunte-de-su-accion-tras-cambio-de-poder-366764

[4] https://www.flightglobal.com/news/articles/avianca-replaces-efromovich-with-kriete-as-board-cha-458469/

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